记者|张晓云
界面新闻记者近日独家获悉，由钜派投资承担100%连带赔偿责任的2.3亿私募基金挪用案的投资者收到再审裁定书。
据了解，上海高级人民法院（下称上海高院）驳回了钜洲资产管理（上海）有限公司（下称钜洲资产）、上海钜派投资集团有限公司（下称钜派投资）的再审申请。
根据此前上海金融法院的二审结果，钜洲资产需赔偿投资者Z先生303万损失及其资金占用损失，钜派投资承担100%的连带赔偿责任。（详见【独家】首例基金销售方承担100%连带赔偿责任！2.3亿资金遭挪用，投资者告赢钜派投资）
这意味着，这起与钜派投资有关的2.3亿私募基金被挪用案正式落槌，这也是首例基金销售方承担100%连带赔偿责任的案件，在业内极其罕见。如果后续相关产品投资者提出类似诉讼，考虑到钜洲资产只是一个壳公司，作为共同被告的钜派投资恐面临上亿赔偿。
近年来，私募基金被他人恶意挪用无法清算，如何认定投资者损失范围和责任主体成为司法层面的一大难点。该案的尘埃落定也为类似案件提供了风向标。
2.3亿私募基金被挪用
2016年，Z先生在钜派投资理财师的推荐下，购买了300万钜派投资旗下的私募机构钜洲资产作为管理人的私募基金产品。据了解，该案相关产品为“钜洲智能制造2018私募股权投资基金”（下称钜洲智能制造基金），该基金由钜洲资产作为私募基金管理人发行于2016年6月，基金销售方为钜派投资，共募集2.3亿元。
不料，这2.3亿资金根本没有投入原定的上市公司卓郎智能（600545.SH），而是被案外人挪用。投资者更是在3年后才知晓此事，案外人周明早已逃往海外，至此失联，目前该刑事案件仍处于侦查阶段。
私募基金被他人恶意挪用后无法清算，Z先生发现追索投资无果，将钜洲资产、钜派投资、基金托管方招商证券告上法庭，要求赔偿损失。
2020年12月，上海市浦东新区人民法院作出一审判决，钜洲资产赔偿Z先生303万损失及其资金占用损失，钜派投资承担100%的连带赔偿责任。招商证券因在该案中如实提供基金运作过程中的资料，尽职免责。
此后，钜洲资产、钜派投资不服一审判决，向上海金融法院提起上诉。2021年6月，上海金融法院二审维持原判。
值得注意的是，这是首例基金销售方承担100%连带赔偿责任的案件，在业内极其罕见。一般而言，金融机构因代销产品承担的赔偿责任在30%—40%左右，也有极个别案例达到了80%赔偿责任。
再审被驳回执行标的已达3600万
此后，钜派投资因该案成为失信被执行人、倪建达被“限高”，再次引起热议。因该案涉及金额巨大，金融消费者在二审中获得全面胜诉的判决结果，在国内同类型案件中属于首例。
经历一审、二审、执行阶段后，钜派投资与钜洲资产就此案向上海高院提起再审。
对此，Z先生的委托律师——上海市公源律师事务所律师贺宽表示，钜洲资产、钜派投资在申请再审阶段，向法庭提交了投资者风险测评的相关证据，试图证明已经事先向投资者揭示了相关风险。
“但我方认为，即便是其事先揭示了相关风险，但该等风险是通常情况下的常识性风险。本案投资款被侵吞，已经不是所谓‘风险’可以搪塞，而就是‘人祸’，即管理人的不履职。”贺宽表示，钜洲、钜派仍然强调“未清算损失未定说”，认为需要等待刑事案件处理后再处理本案，但其实所谓周明“涉嫌合同诈骗罪”案的“合同”是合伙企业的合伙合同，而本案是“基金合同”，“此合同非彼合同”，故上海高院均未采信其说法。
裁定文书显示，上海高院认为，原审法院（上海金融法院）已经就本案一审处理是否超出诉讼请求、赔偿金额确定的依据以及钜派公司承担连带责任的理由，做了详细的阐述，该院予以确认，不再赘述。
如今，上海高院驳回钜派投资与钜洲资产的再审申请，这起2.3亿私募基金被他人恶意挪用案尘埃落定。
与此同时，多位钜洲智能制造基金的投资者“照葫芦画瓢”起诉钜洲资产与钜派投资并获得胜诉。
天眼查APP显示，截至发稿，钜派投资与该私募基金相关的案件被执行总金额为3599.2891万元，历史被执行总金额为1268.1243万元。如果后续相关产品投资者提出类似诉讼，考虑到钜洲资产只是一个壳公司，作为共同被告的钜派投资恐面临上亿赔偿。
如何认定私募基金投资者损失？
公开资料显示，钜派投资成立于2010年3月，由银行销售背景的胡天翔创立。2014年8月22日，易居中国旗下的易居资本中国基金对钜派投资进行C轮投资1011.64万美元。2015年，钜派投资在美国成功上市，成为中国第二家上市的第三方财富管理公司。
上市后，钜派创始人胡天翔出局，倪建达离开上实城开，转战易居，出任旗下金融服务集团董事长，以及易居投资的钜派投资集团董事长兼CEO。目前，倪建达已是失信人。
在离开钜派投资后，胡天翔创立了上海翼勋互联网金融信息服务有限公司，即P2P平台。目前该平台于去年7月20日被上海市公安局浦东分局以涉嫌非法吸收公众存款罪立案侦查。
近年来，钜派投资引发大量投资人维权，导火索则是其到期项目无法正常退出，据不完全统计，仅2019年一年就有55个项目存在问题，包括钜宝盆、亿百润等项目，以及钜派发行的股权类、供应链金融类和影视类的基金。
私募基金被他人恶意挪用无法清算，如何认定投资者损失范围和责任主体成为司法层面的一大难点，该案的尘埃落定也为类似案件提供风向标。
值得注意的是，2021年11月8日，上海金融法院公众号推送了一篇名为《私募基金被他人恶意挪用无法清算，如何认定投资者损失范围和责任主体？》的文章，由上海金融法院综合审判三庭四级高级法官葛翔、综合审判三庭法官助理阮申正撰写，经界面新闻记者比对，该文所引用的案例正是Z先生的二审案例，文中的A资管公司和B集团公司正是钜洲资产与钜派投资。
该文指出，二审中，上海金融法院经审理认为，根据《私募基金合同》，案涉基金的权益基础为D有限合伙企业对某上市公司的股权收益，现基金资产已被案外人恶意挪用，D有限合伙企业未取得某上市公司股权，基金资产已经脱离管理人控制，清算小组无法接管基金财产，一审法院根据投资款、认购费、资金占用利息确定损失，并明确若Z先生在后续清算过程中获得清偿，应予抵扣，符合损失填平原则，二审予以认可。
虽然《私募基金合同》仅由钜洲资产与Z先生签署，但结合B集团公司出具的《资金到账确认函》、案涉私募基金销售服务费的支付情况、B集团公司对A资管公司的实控关系等相关事实，B集团公司与A资管公司构成实质意义上的代销关系，B集团公司、A资管公司未根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第16条、第17条的规定充分评估投资者适当性，由此造成投资者损失应当依照《民法总则》第167条承担连带责任。在系争基金的运作、管理过程中，B集团公司、A资管公司亦未切实履行管理人义务，A资管公司作为管理人未体现专业独立性，而由B集团公司实质管理基金，由此导致基金财产被案外人侵占转移，应承担相应责任。上海金融法院遂判决：驳回上诉，维持原判。
该文主要分析了两点，一是私募基金未清算时投资损失的确定。
从司法实践来看，基金投资损失的确定一般情形下应清算前置。但在特殊情形下，基金产品虽未经清算但有其他证据证明损失已确定实际发生的，法院可判决金融机构承担相应的赔偿责任。就本案而言，在未清算前确认投资者损失已经固定，主要考虑了两方面因素。首先，本案所募集资金实际上未投入底层标的。根据《私募基金合同》约定，基金的最终投资对象是拟上市的企业，合伙型基金的作用只是案涉基金的投资通道，案涉基金注入合伙企业不能视为投资行为已经完成。在基金投向标的公司前，所有基金资产已经脱离管理人控制、被案外人侵吞。由此造成管理人未掌握任何可资清算的基金财产。其次，本案中Z先生请求基金管理人和实控人承担责任，在管理人和实控人在承担赔偿责任之后，其后续是否向其他主体进行追偿，以及追偿后取得的利益，不影响投资者的赔偿利益。
二是基金管理人的实控人推销、管理私募基金的责任。
本案中，结合Z先生一审诉称和相关证据可以证明，上诉人B集团公司参与了基金的推介和销售，构成实质性代销，其应当受到适当性义务的规制。本案中无论是A资管公司还是B集团公司，均未对投资者进行适当性匹配，也未确认其属于合格投资者的情况下，就向本案Z先生推介了案涉基金，显然未尽到适当性义务，应当根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪要》）的规定承担缔约过失的赔偿责任。
而在案涉基金投管过程中，实控人B集团公司亦存在相应过错。首先，私募基金管理人独立专业履行基金投资管理的合同义务，既是避免利益冲突的风控细则要求，也是忠诚勤勉义务的体现。相应地，管理人的实控人不应代替管理人履行基金投资管理义务。实控人代替履行管理人职责的，不符合监管的风控要求，隐含利益冲突的可能，也意味着管理人自身未能履行信义义务。其次，B集团公司在案件审理中亦确认对案涉基金投向等进行了调查核实，但原由合同约定的普通合伙人监督制约机制并未依约实现，使基金财产脱离了其他合伙人的有效监督制约，该等情形与案外人挪用基金款项存在因果关系。因B集团公司在实际投管过程中存在明显疏失，且造成的损害结果严重，其应当与A资管公司共同承担相应的赔偿责任。
